COMMON LAW : CANADÁ

Common Law de Canadá.

Canadá al igual que Australia y EUA es un Estado Federal, miembro del Common Wealth of Nations, no está suscrito a la Convención de la Haya. Compuesta por viejas colonias británicas, la región del río San Lorenzo fue colonizada por Francia, por lo cual, su numerosa población fue francesa, aunque posteriormente fue superada en población por los anglosajones. Desde el año 1, 500; pescadores de Inglaterra, Francia, Portugal y España remontaban las costas canadienses cada primavera.

En 1, 534 un navegante de Francia exploró el Golfo de San Lorenzo por lo cual tomó posesión de la Nueva Francia en nombre de la corona francesa, llegaron los Jesuitas para evangelizar a la población endémica. Los ingleses tomaron el control sobre dicho territorio. La expansión de Inglaterra sobre Nueva Francia se realizó en 2 etapas:

a) Fin de la Guerra de Sucesión de España (1, 713) mediante la firma del Tratado de Ultrecht, Francia cedió a Inglaterra las posesiones de Norte América. Florecieron las ciudades de Québec y Montreal.

b) Fin de la Guerra de los 7 años (1, 756 - 1, 763) entre Inglaterra y Francia, puso fin a la etapa expansionista de Inglaterra en Canadá mediante la firma del Tratado de París, en donde Francia cedió todo el territorio al Este (E) del río Mississippi. Los súbditos de la corona francesa pasaron a ser súbditos de la corona inglesa. Por lo que Inglaterra expidió un edicto real declarando formalmente a Canadá colonia británica (colonia cedida).

Historia del Derecho de Canadá.   

La Ley promulgada por el Parlamento Británico en 1, 791 dividió a Canadá en Alto (inglesa) y Bajo Canadá (francesa), ambas sometidas a la soberanía de la corona inglesa con su propio Parlamento y Gobierno Local. En 1, 840 por disturbios la Oficina Colonial Británica adoptó una nueva forma de organización política para Canadá uniendo las dos regiones y otorgarles representantes en un nuevo Parlamento Común. 

Por la rivalidad entre ambas regiones el Parlamento de Londres promulgó la British North America Act (1, 867) por medio del cual se creó la Federación (Dominio del Canadá) constituida por el Alto, Bajo, y otras regiones. El Dominio del Canadá se constituyó por 4 Provincias: New Brunswick, New Scotland, Ontario & Quebec. Posteriormente debido a su crecimiento se autorizó del Parlamento Inglés, previo pago de $ 300, 000 Libras la compra del territorio Noroeste (NO). En 1, 870 se creó e ingresó a la Federación Canadiense la Provincia de Manitoba. En 1, 871 Columbia Británica se incorporó; en 1, 905 Alberta y Saskatchewan y en 1, 949 Terranova.

En 1, 982 con el fin de sustituir la Constitución de 1, 867 el Parlamento Británico dotó a Canadá de una nueva Constitución, la cual fue proclamada por la reina Isabel II de Inglaterra. Por lo que su desarrollo político - constitucional surge con base en el Edicto Real (1, 763) y en la promulgación de la British North America Act (1, 867), posteriormente con el Wetsminster Statute se le otorgó el reconocimiento oficial a Canadá por parte del Gobierno de Inglaterra.

Con base en los acuerdos de la Imperial Conference (1, 926), la cual declaró a los dominios como naciones asociadas a la Gran Bretaña, con la misma situación política y Derechos, unidas únicamente por su fidelidad a la corona.

Constitución Política de Canadá.  La Canada Act, según Gerald L. Gall es un documento cuyo origen se integra por la British North America Act (1, 867), Charter of Rights and Freedoms y en las Provisiones de sus Enmiendas Constitucionales.

No obstante que la Canada Act o Constitution Act señale: Ninguna Ley del Parlamento del Reino Unido, posterior a la Constitution Act de 1, 982 se considerará como parte del Derecho Canadiense.

Tal instrumento está contenido en una Ley del Parlamento del Reino Unido, manifiesta la relevancia del Common Law de Inglaterra en el Sistema Jurídico de Canadá. La Canada Act contiene el reconocimineto de los Derechos de los pueblos aborígenes, reforza la jurisdicción de las Provincias sobre sus recursos naturales.   

Fuentes del Derecho de Canadá. Las Fuentes del Derecho de Canadá son:

a) Ley. Conforme a su Constitución vigente existen 11 Cuerpos Legislativos Autónomos (Parlamento de Canadá y 10 Legislaturas Provinciales). Su distribución de competencias consiste en que a las Legislaturas Provinciales les corresponde el legislar lo relativo al Derecho Privado. Esto origina diferencias entre el Derecho de sus Provincias debido a la división o separación entre los individuos de esos Cuerpos o de sus Provincias (Cisma y autonomía).

La Provincia de Québec posee el Sistema Jurídico Romano - Canónico y las demás Provincias al Common Law. Por lo que entonces, la unificación del Derecho elabora Leyes Tipo en determinadas áreas para que las demás Provincias las incorporen a su Legislación.

b) Jurisprudencia (Case Law). Al redactar las Sentencias de Apelación, los Jueces Canadienses consignan los hechos, puntos legales y motivos de su Decisión. Por lo que tal motivación (Ratio Decidendi) puede convertirse en Precedente, por lo que posteriores Jueces deberán tener en cuenta al decidir sobre casos relacionados las situaciones fácticas análogas porque en Canadá se aplica la Doctrina Stare Decisis, es decir, la Obligatoriedad del Precedente Judicial. 

FUENTES DEL DERECHO EN CANADÁ

Esta familia me parece muy interesante ya que las resoluciones que se dan se en si solo son para casos en particulare asi que no hay una norma ya establecida que imponga la misma pena a las mismas situaciones, su ordenamiento juridico esta basado principalmente en la legislacion que seria la constitucion y en los precedentes. Las fuentes mas importantes del derecho canadiense son la legislacion y la jurisprudencia.

La Legislacion

La constitucion es la fuente juridica suprema de canada en donde se observan todas las leyes del ambito federal y provicional. El acta constitucional de 1982, en el articulo 52 establece que la constitucion de canada es la ley suprema y torna inoperantes las disposiciones incompatibles a ella .

La constitucion no esta comprendida en un solo documento, sino que son un conjunto de 25 documentos, 14 de los cuales son son leyes del parlamento britanico, siete del parlamento canadiense y cuatro son decretos del consejo privado britanico y una serie de estatutos siendo los mas importantes el acta constitutiva de 1867 y el acta constitutiva de 1882.

La constitucion establece la distribucion de competencia entre el parlamento de Canada y las legislaturas provinciales, a estas les corresponde legislar lo relativo al derecho privado.

las leyes promulgadas por el parlamento federal y por las asambleas legislativos provinciales, hay un amplio cuerpo legal en forma de reglamentoa adoptados por las autoridades apropiadas y ordenanzas municipales. Esta legislacion subordinada como se le llama se promulga debido a la autoridad conferida por el paralamento a los legislativos provinciales.

Las leyes promulgadas por el parlamento federal se aplican en todo el pais; las dictadas por los legislativos provinciales se aplican en las provincias, puede existir entre una provincia y otra variaciones en las normas legales que regulan una actividad que cae bajo la ley provincial.

la legislacion penal se applica de manera uniforme en todo el pais ya que es de origen federal.

Los precedentes

El precedente es fuente importante del derecho canadiense; tambien se conoce como derecho de casos .

El derecho de casos se basa en el concepto de estar a lo resuelto y no perturbar lo que esta firme, por lo tanto el organo judicial esta obligado a seguir desiciones judiciales previas. Cuando los casos surgen en las cortes, se espera que los jueces sigan los precedentes que se han establecido. Si no se han considerado casos sustancialemente parecidos con anterioridad las desiciones se basaran en los principios prevalecientes y subsecuentemente el cuerpo del derecho de casos se ampliara.

Los precedentes se dividen en obligatorios y persuasivos:

Los obligatorios son los dictados por los tribunales superiores y vinculan a los inferiores

El precedente consta de dos partes que son la ratio decidendi y la obiter dictum.

La ratio decidendi es la declaracion de la ley aplicada en la resolucion de un problema legal.

La obiter dictum son las opiniones e informes que el juez incluye en la sentencia y que, sin dejar de contribuir, no son determinantes .

En la mayoria de los conflictos entre el derecho de casos y los decretos estatuariosla supremacia parlamentaria prevalecera.

PODERES EN CANADÁ

Sistema de gobierno

Monarquía parlamentaria.

Poder ejecutivo

La jefatura de Estado se encuentra en manos de la Reina Isabel II, quien nombra al gobernador general por un período de cinco años como su representante a nivel nacional. El líder del partido o la coalición mayoritaria en la Cámara de los Comunes, es designado primer ministro por el gobernador general. En los hechos, el Poder Ejecutivo es ejercido conjuntamente por el primer ministro, el gabinete y el servicio público, siendo el primer ministro el responsable de la mayoría de las decisiones tomadas a nivel del gobierno federal.

Poder legislativo

El Parlamento canadiense es bicameral. La Cámara de los Comunes está compuesta por 308 legisladores elegidos por votación popular directa para un período de cinco años. Los senadores son designados por el gobernador general en base a recomendaciones del primer ministro y ejercen sus funciones de manera ininterrumpida hasta cumplir los 75 años de edad. El número de legisladores que integran el Senado varía con el tiempo, aunque no puede superar los 105 miembros.

Poder judicial

El Poder Judicial lo componen la Suprema Corte de Justicia, el Tribunal Federal, el Tribunal Federal de Apelaciones y los tribunales provinciales.

Sufragio Universal, con mayoría de edad a los 18 años.

Constitución vigente

La Constitución de Canadá no está contenida en un solo documento, sino que deriva de un conjunto de documentos conocidos como Actos Constitucionales y de convenios, decisiones jurídicas, costumbres y tradiciones no escritos. La parte escrita está basada en el Acto Constitucional del 29 de marzo de 1867, que creó la federación de cuatro provincias, y en el Acto Constitucional del 17 de abril de 1982, el cual transfirió el control formal de Gran Bretaña a Canadá e incluyó un capítulo sobre los derechos y libertades de los canadienses, así como también las maneras de reformar la Constitución.

Ejercicio de la Profesion en Canadá

1. Educación 

Para ejercer como abogado en Canadá, los estudiantes deben asistir a una escuela de Derecho reconocida como tal. En este sentido, actualmente existen 22 escuelas que ofrecen la carrera, de las cuales 6 se encuentran en la Región Oeste, 8 en Ontario, 5 en Quebec y 3 en la Región Atlántica. Estas escuelas, cuentan con diferentes pre-requisitos de ingreso, siendo uno de los más comunes el haber cursado a lo menos dos años de estudios de pregrado. Algunas de estas, imparten sus cursos en inglés, otras en francés, o también de forma bilingüe.

Luego, cada provincia posee su sociedad de derecho (law society), institución que reconoce a aquellos abogados calificados para ejercer una vez que han cumplido los requisitos necesarios.

La nacionalidad canadiense no es requisito para ejercer la abogacía en Canadá, tan sólo, las escuelas de Derecho normalmente requerirán dominio en el lenguaje en que se imparte la carrera como requisito para ingresar, además de los requisitos comunes a cualquier postulante.

Estas escuelas entrenan a los abogados uno o en ambos de los dos Sistemas Canadienses. Estos sistemas son el “Common Law” proveniente del sistema Legal Británico y el “Civil Law”, inspirándose en las Leyes Francesas.

2. Ejercicio de la Profesión 

En primer lugar, cabe hacer presente que en Canadá, respecto a la profesión legal, las funciones de regulación y gobierno, y por otra parte la defensa o promoción, están separadas. De esta manera, mientras la regulación está a cargo de las sociedades de derecho (law society), y por lo mismo para ser abogado es necesario pertenecer a ellas, los Colegios de Abogados (Bar Association) actúan como las instituciones encargadas de prestar defensa, promoción y apoyo para los intereses del gremio de abogados. El ingreso a los Colegios de Abogados (Bar Association) es voluntaria.

La Federación de Sociedades de Derecho de Canadá (Federation of Law Societies of Canada), es el cuerpo de coordinación de las 14 sociedades de derecho que hay a lo largo del país, que regula a 98,000 abogados a nivel nacional y a 3,500 notarios en Québec. Los únicos miembros de la Federación son las sociedades de derecho (law societies).

Estas 14 sociedades de derecho (law societies), se encuentran una por cada territorio y provincia, fuera de Québec, donde hay dos. En aquella provincia la Cámara de Notarios (Chambre des notaries) gobierna a los notarios de la provincia mientras la Barra de Quebec (Barreau du Québec) gobierna a los abogados.

En el año 2008, habían 98.500 abogados en ejercicio que pertenecían a la Federación, un 23,1% más que en 2006, lo que implica que habían 297,2 abogados cada 100.000 habitantes.

Los abogados están sujetos a las reglas y regulaciones de la sociedad de derecho a la que pertenecen. Las responsabilidades principales de las sociedades son la admisión de abogados para ejercer dentro de su jurisdicción, el establecimiento de estándares profesionales, la provisión de seguros de responsabilidad profesional y la aplicación de medidas disciplinarias a sus miembros cuando sea necesario. La Federación, es la organización que abarca todas estas instituciones.

En la mayoría de las jurisdicciones canadienses, a los abogados extranjeros que no han ingresado a ninguna asociación de abogados de Canadá se les permite el ejercicio de la profesión como consultores legales extranjeros. Ellos, necesitan un permiso especial y pueden proporcionar asistencia acerca del derecho de su país o en materia de derecho internacional.

Un abogado extranjero, que desee validar su título en Canadá, debe postular al Comité Nacional de Acreditación (National Committee on Accreditation), el cual evalúa los títulos extranjeros y determina los requisitos educacionales y prácticos que requiere cumplir el postulante para tener una calificación equivalente a los programas de derecho canadienses. Luego de cumplir dichas exigencias, el Comité entrega un Certificado de Calificación al interesado, quien, a continuación debe cumplir con los requisitos para ingresar a las sociedades de derecho, según la jurisdicción. En Quebec, el colegio de abogados tiene un proceso de evaluación similar para aquellos candidatos que no cuentan con un título obtenido en dicho lugar y que por lo mismo no pertenezcan al sistema de la tradición del civil law.

Los abogados extranjeros que hayan realizado estos pasos previos, para ingresar a una sociedad de derecho, deben cumplir, además, los requisitos como cualquier miembro de la institución. La mayoría de estos, no requieren presencia local o no imponen ningún requisito de residencia a sus miembros. Ahora, hay una cantidad menor de estas sociedades que establecen como requisito ser ciudadano canadiense o residente permanente, pero dichas exigencias se encuentran bajo revisión.

Por otro lado, el Colegio de Abogados Canadiense (Canadian Bar Association) es una organización voluntaria fundada en 1896 e incorporada por una Ley Especial del Parlamento el 15 de abril de 1921. Aproximadamente la mitad de abogados que ejercen en Canadá pertenecen a esta organización.

Su mandato es mejorar la ley y la administración de justicia; promover el acceso a la justicia y la equidad en la profesión legal y en el sistema de justicia; mejorar y promover el conocimiento, las habilidades, los estándares éticos y el bienestar de los miembros de la profesión legal; representar la profesión nacional e internacionalmente, y promover los intereses de sus miembros . Asociaciones de abogados locales también han sido establecidas en las provincias y territorios. Estas, se encuentran afiliadas al Colegio de Abogados de Canadá (Canadian Bar Association), y tienen similares tareas y objetivos respecto a dicha institución.